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公司监事变更

公司翼 更新时间: 2023-11-09 15:37:50 1623人浏览

公司监事的定义


监事是公司内部的监督成员,负责检查公司的财务状况和高层管理人员的工作执行情况,以及履行公司章程中规定的其他监督职责。在中国,由监事构成的监督组织被称作监事会,这是公司法定的监督机构。监事会成员通常由代表股东和员工的代表担任,而且监事不允许同时担任公司的董事或经理职位。


公司监事的类型


公司监事有三种形式:执行监事、非执行监事和职工监事。


  1. 执行监事是全职监事,执行监事在公司工作,以监事职责为主要工作,通常享有与公司高层管理相似的薪酬待遇。在国企中,这样的职位通常由纪委书记、副书记或纪委委员担任。

  2. 非执行监事则不在公司任职。非执行监事是来自其他股东的代表,虽不在公司日常工作,但需要定期参加监事会议,并有权出席股东大会和董事会会议。

  3. 职工监事则是代表公司员工的执行监事,职工监事的主要职责是监督公司的董事和高级管理人员,定期收集员工的意见和建议,并将这些反馈传达给董事会和管理层。


公司设立监事会时,成员数量至少为三人。对于股东人数不多或规模较小的有限责任公司,可以只设定一到两名监事,而不必设立监事会。监事会成员应包括股东的代表以及一定比例的公司员工代表,后者的比例至少占到三分之一,具体的比例由公司的章程确定。职工代表监事是通过员工大会或其他民主形式由员工选举产生的。监事会会选举一名主席,由过半数监事投票选出。监事会主席的职责是召集和主持监事会的会议。如果主席不能或不履行职责,那么超过半数的监事会成员可以共同选举一名监事来召集和主持会议。董事和高级管理人员不得同时担任监事的职务。


公司监事义务和职责


公司监事的职责包括:


  1. 在监事会的会议上,监事应积极表达自己的观点,并对议程中的事项进行投票。

  2. 监事有权对会议上的文件和材料提出疑问,并要求进行必要的解释。

  3. 监事可以向监事会主席提议召开临时会议或特别会议。

  4. 监事有权查阅公司的档案和文件,也可以要求与公司管理层会面,以便更好地了解公司的具体情况。

  5. 监事必须严格遵循国家的法律、法规、财经政策和相关的规定。

  6. 监事还必须遵守公司章程、条例以及其他规章制度,忠诚地履行自己的职责,保护公司的利益,不得利用职务之便进行收受贿赂或其他非法所得。

  7. 监事不允许开展与公司业务竞争的活动,或参与任何可能损害公司利益的行为。


公司监事的法律职责:


公司监事负有根据法律和公司章程赋予的管理和监督公司事务的职责,必须忠诚并勤勉地为公司服务。如果监事的非法行为对公司造成了损失,他们应当承担相应的赔偿责任。


公司监事的主要法律职责包括:


  1. 审查公司的财务情况,包括检查财务会计报告和其他相关财务资料。

  2. 监督董事和高层管理人员的工作表现,并在必要时提出罢免建议。

  3. 要求董事和高层管理人员改正可能对公司利益造成损害的行为。

  4. 在适当情况下提议、组织和主持股东大会的临时会议。

  5. 向股东大会提交议案。

  6. 在法律允许的范围内,对董事和高层管理人员进行法律诉讼。

  7. 履行公司章程规定的其他权利和职责。


监事拥有根据法律与公司章程所赋予的管理参与权和监督公司运营的责任。他们必须对公司尽到忠实与勤勉的职责。在履行监事角色时,他们应当按照法律及公司章程的规定来行使自己的权利和履行义务,确保公司利益得到保护。


担任公司监事需要具备的条件


担任公司监事需要符合一定条件,尽管并没有明确规定公司监事的具体资格要求,但以下情况的人员不得担任公司监事:


  1. 无民事行为能力或受到限制民事行为能力的人。

  2. 曾因犯贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或扰乱社会主义市场经济秩序而被判刑,刑期执行完毕未满五年,或因犯罪而被剥夺政治权利,剥夺期未满五年的人。

  3. 曾担任公司或企业的董事、厂长、经理,在该公司或企业破产并对其个人负有责任的情况下,自破产清算完结之日起未满三年的人。

  4. 曾担任因违法被吊销营业执照或被责令关闭的公司或企业的法定代表人,并对该公司或企业的个人责任负有责任的人,自被吊销营业执照之日起未满三年的人。

  5. 有未清偿较大数额债务到期的个人。


监事的产生方式根据公司的情况有两种方式:股东担任的监事由股东大会选举或更换,而职工担任的监事由公司职工民主选举选出或更换。


监事变更

监事变更的规定


一般情况下,公司监事的变更并没有具体的时间限制规定。


以下是一些情况的说明:


  1. 监事的任期通常为三年,并且在任期届满后可以连任。这意味着监事在完成三年任期后有机会继续担任监事职务。

  2. 如果监事的任期届满,但公司没有及时进行新的监事选举,或者监事在任期内辞职,那么原监事通常需要继续履行职责,直到新的监事被选出为止。


这些规定并没有明确的时间限制,而是根据公司的具体情况和法律规定来决定监事的变更方式和时间安排。


法律依据:《中华人民共和国公司法》第五十二条 监事的任期每届为三年。监事任期届满,连选可以连任。监事任期届满未及时改选,或者监事在任期内辞职导致监事会成员低于法定人数的,在改选出的监事就任前,原监事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定,履行监事职务。


监事变更的程序


变更监事的程序通常包括以下几个步骤:


  1. 召开股东大会或董事会会议,明确变更监事的目的和原因,并决定是否进行监事的变更。

  2. 制定变更监事的选举办法和程序,明确监事的选举方式、提名方式和投票方式等。

  3. 进行监事的选举,由股东或董事会成员按照事先确定好的程序进行监事的选举。

  4. 根据选举结果进行监事的任命,一般由股东大会或董事会决定。

  5. 履行法定程序,将监事的变更信息报送相关部门,办理必要的手续,完成监事的变更。


监事变更所需要的材料:


  1. 法定代表人签署的《公司备案申请书》(公司加盖公章)。

  2. 公司签署的《指定代表或者共同委托代理人的证明》(公司加盖公章)及指定代表或委托代理人的身份证件复印件;应标明指定代表或者共同委托代理人的办理事项、权限、授权期限。

  3. 《公司登记附表-董事、监事、经理信息》(公司加盖公章)。

  4. 根据《公司法》的规章制度和公司章程规定,提交需要变动监事的文件;股份有限公司则需提交股东大会会议记录(由股东大会会议主持人及出席会议的董事签字确认),以及董事会决议(由二分之一以上董事签字)。

  5. 新任监事身份证件复印件。

  6. 注册公司营业执照副本复印件。


注意事项:


进行监事变更时,需要注意以下几个关键事项:


  1. 确保变更监事的程序符合公司法和相关法律法规的规定,以确保选举和任命的合法性和合规性。

  2. 应充分考虑新监事的专业素养和能力,确保他们能够胜任工作职责,为公司的运营提供有力支持。

  3. 及时通知相关方,如股东、董事、监事、公司管理层等,以确保信息流通畅通,避免可能引发的纠纷和争议。

  4. 做好相关记录和报告,包括起草会议决议、制作监事变更公告等,以确保监事变更的过程可追溯,并及时向外界发布相关信息。

股东会董事会及监事会的关系


股东会、董事会和监事会之间的关系通常是相互平衡的。在一个公司的组织结构中,必须同时存在股东会、监事会和董事会,它们的主要职能分别是决策、执行和监督,它们之间相互制衡,以确保公司的健康运营。


在有限责任公司中,股东会、董事会和监事会之间的关系如下:


  1. 股东会是公司的最高权力机构,它选举或任命公司的董事会和监事会,并对它们负有监督和责任。

  2. 董事会是公司的经营管理机构,负责执行股东会制定的决策,制定和执行公司的经营管理计划。

  3. 监事会由股东和职工代表组成,是公司的监督机构,主要职责是对公司董事和高级管理人员的行为进行监督。


股东会担任最高权力机构的角色,决定董事会和监事会的组成;董事会则是决策和执行机构,推动公司的日常运营;监事会则是负责监督公司管理层的机构。这三个机构之间相互配合,共同确保公司的合法性和有效性。


股东会的职权


股东会是公司的最高权力机构,其职权涵盖了公司的各个方面。以下是股东会的主要职权:


  1. 决定公司的经营方针和投资计划:股东会可以决定公司的发展方向和投资策略,为公司的未来发展提供战略指导。

  2. 选举和更换非职工代表担任的董事和监事:股东会有权选举或更换公司的董事和监事,确保公司的管理团队具备经验和能力,维护股东的利益。

  3. 决定董事和监事的报酬事项:股东会负责决定公司董事和监事的薪酬和奖励,确保他们的付出得到合理的回报。

  4. 审议批准董事会的报告和监事会的报告:股东会需要审查和批准董事会的报告和监事会的报告,确保公司的管理团队在合规的范围内运作,并对公司的财务状况和运营情况进行监督。

  5. 审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案:股东会需要审查和批准公司的年度财务预算方案和决算方案,确保公司的财务状况得到合理的管理和控制。

  6. 审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案:股东会负责决定公司的利润分配方案和弥补亏损方案,确保公司的财务状况得到合理的规划和分配。

  7. 对公司增加或减少注册资本作出决议:股东会有权决定公司注册资本的增加或减少,以满足公司的业务需求和发展计划。

  8. 对发行公司债券作出决议:股东会有权决定是否发行公司债券,为公司筹集资金以满足财务需求。

  9. 对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议:股东会有权决定公司的重大事项,如合并、分立、变更公司形式、解散和清算等,以确保公司的稳定和发展。

  10. 修改公司章程:股东会有权修改公司的章程,规定公司的基本原则、权利和义务等重要事项。


董事会的职权


  1. 决定公司的经营计划和投资方案:这意味着董事会可以决定公司的发展方向和投资目标,以帮助公司实现其长期战略和目标。

  2. 决定公司内部管理机构的设置:这包括决定公司内部各个部门和职位的设置,以及它们的职责和权力。

  3. 决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项:董事会负责选择公司的经理,并确定他们的薪酬和奖励。这有助于确保公司的管理团队具备能力和经验,以有效地领导和管理公司。

  4. 根据经理的提名,聘任或者解聘公司副经理、财务负责人,并决定其报酬事项:董事会还可以根据经理的推荐,选择公司的副经理和财务负责人,并确定他们的薪酬和奖励。


法定代表人和监事是否可以是同一个人


监事和法定代表人不能由同一人担任。监事可以由股东担任,但法定代表人必须从董事、高管中选出,而董事、高管不能同时担任监事。此外,公司的法定代表人由公司章程规定,董事长、执行董事或经理均可担任,并在法律上予以登记。法定代表人的职责是代表公司进行民事活动。而监事的职责是监督法定代表人、董事等人的执行职务。法定代表人的变更随时可以进行。法定代表人以法人名义进行的民事活动,其后果由法人承担。监事会应包括股东代表和适当比例的公司职工代表,其中职工代表的比例不得低于三分之一。

法定代表人的特征


法定代表人的特征主要有三个方面:


  1. 法定代表人的资格是由法律规定,例如在中国,董事长是公司的法定法定代表人。法定代表人的人选可以通过任命、选举、招聘等方式产生。

  2. 法定代表人是代表法人行使职权的负责人,他可以以法人的名义,根据法律或章程的规定,对外进行民事活动,并作为签字人。

  3. 法定代表人是代表法人从事业务活动的自然人,但需要注意的是,该自然人以法定代表人的身份从事法人的业务活动时,并不是独立的民事主体,而只是法人这一民事主体的代表。


法定代表人的权利和义务


法定代表人的权利包括:


  1. 在外部代表公司行使权利,签署法律文件。

  2. 代表公司签订合同。

  3. 公司发行债券或股票时,必须由法定代表人签字并加盖公司公章。

  4. 行使法律、行政法规和公司章程规定的职权。


法定代表人的义务包括:


  1. 在国家法律、法规和企业章程规定的职权范围内行使职权、履行义务。

  2. 代表企业法人参加民事活动,全面负责企业的生产经营管理。

  3. 接受企业全体成员和有关机关的监督。


法定代表人的责任承担


一、民事责任


  1. 如果由于法定代表人的故意、过失或者违反法律行政法规或公司章程的规定,给公司造成损失,公司有权向该法定代表人主张赔偿责任。

  2. 若法定代表人滥用职权获取收入,这些收入应归公司所有。


二、行政责任


根据我国《民法通则》第49条规定,企业法人如有以下情形之一,除法人承担责任外,对法定代表人可以给予行政处分、罚款,构成犯罪的,依法追究刑事责任:


  1. 超出登记机关核准登记的经营范围从事非法经营的;

  2. 向登记机关、税务机关隐瞒真实情况、弄虚作假的;

  3. 抽逃资金、隐匿财产逃避债务的;

  4. 解散、被撤销、被宣告破产后,擅自处理财产的;

  5. 变更、终止时不及时申请办理登记和公告,使利害关系人遭受重大损失的;

  6. 从事法律禁止的其他活动,损害国家利益或者社会公共利益的。
    因此,如果公司存在非法经营、抽逃资金、隐匿财产逃避债务的行为,作为企业的法定代表人,法院可以直接对其进行罚款,同时可以向有关部门提出司法建议,由有关部门给予行政处分。当然,如果法定代表人不知情且无过错,则除外。


三、刑事责任


一般情况下,对于公司的犯罪行为,应由公司承担刑事责任,法定代表人并不因此而承担刑事责任。但是考虑到多数情况下公司犯罪是按照公司主管人员的意志而实施的,因此,公司犯罪时不仅仅会处罚公司,很多情况下还会追究主管人员和主要负责人的责任,我们称之为双罚制度。在双罚制度下,直接负责的主管人员通常会被理解成企业的法定代表人。


法定代表人变更的流程  


公司法定代表人变更的流程:


  1. 申请人需要准备相关材料,包括公司法定代表人签署的《公司变更登记申请书》,公司签署的《变更登记附表——法定代表人信息》、《变更登记附表——董事、监事、经理信息》,以及指定代表或委托代理人的身份证件复印件等。

  2. 申请人需要前往市政务服务中心工商局窗口提出申请,并提交相关材料。

  3. 工商局窗口将对申请人提交的材料进行审查,如果材料齐全、符合法定形式,将会当场作出是否准予登记的决定并出具《登记决定通知书》。

  4. 如果申请材料的实质内容需要进行核实,工商局将会出具《企业登记材料需要核实事项告知书》,并在10个工作日内作出核准或者驳回申请的决定。

  5. 在5个工作日后(申请材料的实质内容需核实的除外),申请人可以凭《登记决定通知书》到发照窗口换发《企业法人营业执照》。


申请材料包括:


  1. 公司法定代表人签署的《公司变更登记申请书》(公司加盖公章)。

  2. 公司签署的《变更登记附表——法定代表人信息》、《变更登记附表——董事、监事、经理信息》(公司加盖公章)。

  3. 《指定代表或者共同委托代理人的证明》(公司加盖公章)及指定代表或委托代理人的身份证件复印件。

  4. 根据公司章程的规定和程序提交原任法定代表人的免职证明和新任法定代表人的任职证明。

  5. 法律、行政法规和国务院决定规定变更法定代表人必须报经批准的,提交有关的批准文件或者许可证书复印件。

  6. 法定代表人变更涉及公司章程修改的,还应提交关于修改公司章程的决议、决定以及修改后的公司章程或者公司章程修正案(公司法定代表人签署)。

  7. 公司营业执照副本。


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