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公司分立的基本流程和税务处理

公司翼 更新时间: 2023-12-11 10:58:39 1650人浏览

公司分立的概念


公司分立,是指一家公司依据法律规定,分化为两个或多个独立的法人实体。这种法律行为涉及复杂的资产、负债及股权划分。公司分立可以采用存续分立或新设分立两种方式。无论采取何种方式,分立公司对原公司的债务承担连带责任,除非与债权人有其他书面协议。在分立过程中,公司必须编制资产负债表及财产清单,并按规定通知债权人及公告。


公司分立的原因


公司分立的原因多种多样,主要包括:


  1. 提高管理效率:对于规模庞大、管理线索复杂的公司,分立有助于简化管理结构,提高效率。

  2. 突出主营业务:通过剥离非主营业务资产,公司可以更加专注于核心竞争力的提升。

  3. 解决内部纠纷:当股东之间的合作关系结束或出现不可调和的分歧时,分立是解决这些纠纷的一种方式。


公司分立的法律特征


公司分立具有以下法律特征:


  1. 公司分立是一种基于原有公司的“一分为二”或“一分为多”的行为。与公司合并相反,它不涉及将子公司或分公司合并,也不是为了扩展经营范围而设立分公司。原公司与分立后的公司之间,以及分立后的各公司之间,不存在总公司与分公司的管理关系,也不涉及企业集团中的控股或参股关系。它们是完全独立的法人实体。

  2. 公司分立是公司组织法定变更的一种特殊方式。公司的分立并不等同于公司的解散。不论是新设分立还是派生分立,都无需进行清算程序,而是在原公司的基础上成立两个或两个以上的公司。因此,公司分立可被视为法律所设定的一种简化程序,使公司能够在无需解散的情况下实现“一分为二”或“一分为多”。因此,公司分立属于公司组织法定变更的特殊形式。

  3. 公司分立必须按照法定的条件和程序进行,并牵涉到各方主体的利益。为了保护各方的权益,分立行为必须严格遵循公司法规定的条件和程序。


公司分立的类型


存续分立


存续分立是指在分立过程中,原公司依然存在,只是其部分业务、资产被划分到新成立或现存的子公司。这种分立方式可以根据股东的需求和公司的战略发展进行灵活安排。


  1. 企业分家,股东不分家:在这种模式下,被分立的企业将其一部分资产和业务划分给新成立或已存在的子公司。然而,原有股东的股权结构不发生变化,他们在新公司和原公司中都持有股份。这种方式适用于那些希望通过分立来优化业务结构,但不希望改变股权结构的公司。

  2. 企业分家,股东也分家:此模式下,被分立的企业中的一部分股东将他们在原公司的股份换成新公司的股份,从而完全退出原公司。这种方式适用于处理内部股东间的分歧,或当部分股东希望专注于某个特定业务领域时。


新设分立


新设分立指的是原公司在分立后完全解散,其业务和资产被转移到两个或多个全新成立的公司。


  1. 企业分家,股东不分家:在这种方式中,原公司的股东按照他们在原公司的持股比例,获得所有新公司的股份。原公司随之依法解散,其股票被注销。这种方式适合于那些需要彻底重组的企业,可以帮助股东在多个独立运营的新公司中平衡其利益。

  2. 企业分家,股东也分家:这种模式下,原公司的不同股东群体将获得不同新公司的股份。与存续分立的“股东也分家”类似,这种方式适用于处理复杂的股东关系,尤其是当股东之间的业务兴趣和发展方向不一致时。


公司分立的税务问题


公司分立是否需要交企业所得税


公司分立涉及交纳企业所得税。依据《国家税务总局关于企业合并分立业务有关所得税问题的通知》的规定:


一、被分立企业被视为按照公允价值出售其部分或全部被分离的资产,需要计算被分立资产的财产出售所得,然后依法缴纳所得税。分立企业在计算纳税时,可以采用经过评估确认的价值确定资产成本。


二、分立企业支付给被分立企业或其股东的交换价款中,除了股权以外的非股权支付额,如果不超过支付的股权票面价值(或支付的股本的账面价值)的20%,且经过税务机关审核确认,分立业务的当事各方可以选择按照以下规定进行所得税处理:


  1. 被分立企业可以选择不确认分离资产的转让所得或损失,从而不计算所得税。

  2. 被分立企业的与分离资产相关的纳税事项将由接受资产的分立企业承继。被分立企业未超过法定的亏损弥补期限的亏损额可以按照分离资产占全部资产比例进行分配,由接受分离资产的分立企业继续予以弥补。

  3. 分立企业接受被分立企业的全部资产和负债的成本将以被分立企业的账面净值为基础结算确定,不得按照经过评估确认的价值进行调整。


三、被分立企业的股东取得分立企业的股权时,如果需要部分或全部放弃他们原本持有的被分立企业的股权,那么新股的成本将基于他们放弃的旧股的成本来确定。如果不需要放弃旧股,则取得新股的成本可以根据以下两种方法之一来选择:直接将新股的总投资成本确定为零;或者以被分立企业分离出去的净资产占被分立企业全部净资产的比例来首先调整降低原有旧股的成本,然后将这个调整后的投资成本均分到新股上。

 

相关税收优惠的处理


根据税法规定,对于分立后的各个企业,应根据它们的生产经营情况,按照税法和相关规定,确定适用减税率以及是否继续享受分立前企业所获得的定期减免税优惠待遇。


如果分立后企业的生产经营业务符合税法规定的有关税收优惠适用条件,并且分立前企业尚未完全使用完这些税收优惠,那么分立后的企业可以继续享受这些优惠,直到它们到期为止。如果分立前企业已经完全使用完这些税收优惠,那么分立后的企业将无法重新享受相同的税收优惠。另外,如果分立前企业的生产经营业务原本不适用这些税收优惠,但分立后的企业改变了业务以符合条件,那么这些企业可以享受自分立前企业获得这些税收优惠的年度起算,剩余年限内的相应税收优惠。


对于那些分立后的企业,其生产经营业务不符合税法规定的有关税收优惠条件的情况,它们将无法享受或继续享受任何与税收有关的优惠待遇。


公司分立的流程

公司分立程序


  1. 公司股东(大)会需要做出公司分立的决策和决议。对于有限责任公司,股东会必须获得代表2/3以上表决权的股东的通过才能决定公司分立;而对于股份有限公司,必须有出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。

  2. 缔结分立协议。协议的具体内容在法律上没有明确规定,因此当事人可以自由协商并决定。

  3. 编制资产负债表和财产清单。根据《公司法》第一百七十六条的规定,公司分立需要相应地分割财产,因此必须编制资产负债表和财产清单。

  4. 通知债权人。根据《公司法》第176条第二款的规定,公司在分立决议作出后的十日内必须通知债权人,并在三十日内在报纸上进行公告。

  5. 完成登记手续。如果采用派生分立方式,原公司的登记事项将发生变化,需要办理相应的变更登记;而采用新设方式分立时,原公司将解散,需要进行注销登记,并且分立出来的公司需要办理设立登记。


公司分立的形式和所需资料


存续分立


存续分立,也被称为派生分立,指的是一个公司根据法律,将其部分财产或经营活动分离出去,创建两个或更多家新公司的行为。在存续分立中,原公司仍然继续存在,原公司的债权和债务可以分别由原公司与新公司承担,也可以根据协议由原公司单独承担。此过程中,新公司获得了法人资格,而原公司则继续保有其法人资格。

 

分立后存续公司进行变更登记时,需提供以下文件和证件:


  1. 由法定代表人签署的《外商投资企业变更(备案)登记申请书》。

  2. 审批机关的批准文件(批复和批准证书副本)。

  3. 公司最高权力机构关于公司分立的决议。

  4. 公司分立协议,该协议是与拟存续或新设公司签署的文件。

  5. 公司修改后的章程。

  6. 依法设立的验资机构出具的验资证明。

  7. 公司董事、监事、经理的任职文件以及身份证明的复印件。

  8. 公司《董事、监事、经理/联合管理委员会委员情况表》。

  9. 公司发布的分立公告的报纸剪报。

  10. 有关公司分立引起的债务清偿或债务担保情况的解释说明。

  11. 法律文件送达授权委托书。

  12. 公司的营业执照正本和副本。

  13. 其他相关文件。


存续分立公司办理开业登记应提交的材料


  1. 公司董事长签署的《公司设立登记申请书》和其他开业登记材料。

  2. 分立各方签订的分立协议和公司股东会(或其所有者)同意分立的决议(主要写明分立出几个分公司、分立的主要内容)。

  3. 刊有公司分立内容至少三次公告的报刊。

  4. 公司作出的债务清偿或债务担保情况的说明。

  5. 分立后存续公司原营业执照复印件(需加盖发照机关印章)。

 

如果公司分立涉及其他登记事项的变更,还需要按照相关规定提交相应的文件。如果法律、行政法规或国务院决定要求公司分立必须经过批准,还需提供相关批准意见。

 

存续分立会计处理


在存续分立的会计处理中,有以下几个要点:


  1. 分立方确认被分立方的资产和负债,仅限于被分立方已经在账面上确认的资产和负债。分立过程中不会产生新的资产和负债。

  2. 分立方取得被分立方各项资产和负债后,应保持它们在被分立方原账面价值不变。分立方取得的资产和负债不应因为分立而改变其账面价值。从最终控制方的角度看,这个交易只是资产和负债的位置转移,不应该影响它们的计价基础。

  3. 分立方根据取得的各项资产和负债的入账价值,调整所有者权益相关项目。分立方应以分立前原资产和负债的账面价值入账,将转入资产的账面价值与转入负债的账面价值之差,作为股东投入,从而增加所有者权益。增加所有者权益时,应根据协议约定的股份数量(即发行股份的总面值)增加股本,其余部分调整资本公积(资本溢价或股本溢价)。

  4. 被分立方根据分立中转出的资产和负债的净额,调整所有者权益相关项目,不考虑资产和负债的处置损益,也不影响分立期间的利润表。被分立方应根据转出资产的账面价值和转出负债的账面价值之差,调整所有者权益。在调整被分立方的所有者权益时,如果需要注销股本(根据分立协议约定的发行股份总面值),则应首先调整股本,然后调整资本公积(资本溢价或股本溢价)。如果资本公积不足以冲减,应从留存收益中冲减。

 

存续分立的好处


  1. 激发企业家的经营积极性,类似于其他技术创新,公司存续分立可以激发企业家的积极性,推动经营活动的改善和增长。

  2. 提高股价,上市公司宣布实施公司存续分立计划后,通常会受到二级市场的积极反应,股价往往会有所上升,为股东带来潜在的价值增值机会。

  3. 税收优惠,与其他资产剥离方法相比,公司存续分立通常能够享受税收方面的优惠政策,有助于降低企业负担。

  4. 保留股东权益,公司存续分立允许现有股东继续保有他们在公司中的股份,不会丧失权益。

  5. 分拆上市的额外优势,在公司存续分立之前,进行分拆上市可以带来额外的好处和机会。

  6. 减轻股票价格压力,采用换股存续分立方法进行公司分立可以减轻股票价格方面的压力,有助于维护市值稳定。

  7. 防御反收购,有时公司存续分立也可以作为一种抵御潜在收购者的手段,维护企业的独立性。


新设分立


新设分立的后续事项新设分立,也称为解散分立,是指一家公司将其全部资产进行分割,解散原有公司,然后将这些资产分别归入两个或两个以上新成立的公司。在新设分立中,原有公司的财产会根据各个新成立公司的性质、宗旨和业务范围进行重新分配和组合。与此同时,原有公司解散,债权和债务则由新成立的公司分别承担。新设分立的关键特点是原有公司的法人资格被取消,同时新的公司得以成立。


新设公司在办理开业登记时,需要提交以下文件和证件:


  1. 由拟任法定代表人签署的《外商投资的公司设立登记申请书》以及其他设立登记所需的文件。

  2. 原公司最高权力机构同意分立的决议。

  3. 公司分立协议,该协议是与拟新设公司签署的文件。

  4. 原公司刊登的分立公告的报纸剪报。

  5. 分立前原公司作出的债务清偿或债务担保情况的解释说明。

  6. 依法设立的验资机构出具的验资证明。

  7. 原公司已办理变更或注销登记的证明。

  8. 原公司的营业执照复印件。

  9. 其他相关文件。

  10. 如果法律或行政法规规定,设立有限公司必须经过审批,那么还需要提供有关的批准文件。如果涉及前置审批项目或其他特殊情况,还需要提供有关部门的批准意见。


分立解散的公司(即原公司)办理注销登记应提交的材料


  1. 公司法定代表人签署的《公司注销登记申请书》。

  2. 公司股东会同意分立和注销决议(主要内容是因公司分立同意注销)。

  3. 分立各方签订的分立协议。

  4. 刊有原公司分立内容至少三次公告的报刊。

  5. 原公司作出的债务清偿或债务担保情况的说明。

  6. 公司营业执照正副本原件及公司章程复印件(需加盖公司印章)、公司公章。

  7. 其他应提交的文件。

 

在采取新设分立方式导致原公司解散时,被分立企业无需经过法定的清算程序即可宣告解散。在这种情况下,需要进行以下步骤:


  1. 原公司应当对各类资产进行全面清查和登记,对各类资产、债权和债务进行全面核对和确认,并编制分立日期的资产负债表和财产清册。

  2. 分立后的两个或两个以上的分立企业应将其资产、负债和股东权益以评估价值作为入账价值。注册资本将计入"股本"或"实收资本"科目,如果评估价值高于注册资本的部分,则应记入"资本公积"科目。

  3. 在应税的新设分立情况下,当分立企业接受被分立企业的资产,并在会计上按照评估价值入账时,税法也允许在税前扣除这个评估价值,因此会计和税法规定是一致的。然而,在免税的新设分立情况下,分立企业接受被分立企业的资产,并在会计上按照评估价值入账,但税法只允许按照原账面价值在税前扣除。当资产的评估价值(入账价值)大于原账面价值(计税基础)时,会出现递延所得税负债,这时会计会记录借方“所得税费用”科目,同时贷方记入“递延所得税负债”科目。而当资产的入账价值小于计税基础时,会形成递延所得税资产,这时会计会记录借方“递延所得税资产”科目,同时贷方记入“所得税费用”科目。这些递延所得税资产或负债会在资产的使用或处置时进行结转处理。

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