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什么是股权代持

公司翼 更新时间: 2023-10-14 15:49:08 1709人浏览

什么是股权代持


股权代持,又称为股权委托持有、匿名投资或名义出资,是指实际出资人与他人达成协议,由后者以其名义代表实际出资人行使股东权益和履行相关义务的一种股权或股份处理方式。在这种情况下,实际出资人与名义出资人之间通常仅通过一项协议来确认股权或股份代持的事实。


代持股权是否合法


股权代持存在着三种法律关系:


  1. 实际股东与名义股东之间的法律关系。

  2. 实际股东、名义股东与公司之间的法律关系。

  3. 实际股东、名义股东与公司外第三方之间的关系。


只要签订的代持股权合同真实有效,就应当得到法律的保护。然而,近年来代持股权引发了许多名义持股人和实际持股人之间的争议。目前,法律对于这一问题的界定仍然较为模糊,因此,建议在签署代持股权合同之前最好咨询专业律师或法律专家的意见。


股权代持的法律特点


股权代持的法律特点包括:


  1. 隐名股东与名义股东之间存在共同的意愿和协议。

  2. 共同意愿的内容包括,名义股东代表隐名股东持有公司股权。

  3. 名义股东的名字在公司的股东登记中被记录。

  4. 名义股东按照隐名股东的指示参加股东会议,并行使股东权利以及处理与股东身份有关的事宜。

  5. 隐名股东实际提供出资款项,并享有股东的收益或参与利润分配。


为何要选择股权代持


  1. 适用特殊身份的限制:根据我国法律,某些特殊身份的人不被允许从事商业活动或成为公司股东。因此,一些人选择股权代持来规避这些法规限制。

  2. 提高工商登记和股东会议效率:对于那些股东分布在不同地区,甚至海外的企业,他们亲自前来办理工商登记手续或参加股东会议可能会非常繁琐。为了提高效率,一些人选择让他人代为持有股权,从而免去亲自到场的麻烦。

  3. 借名提升知名度:某些前卫的企业会寻找具有影响力和号召力的人代持部分股权,以借用这些人的知名度,增强企业的吸引力。

  4. 股权激励:股权激励采用多种方式,股权代持是其中之一。在认识到人才对企业的重要性后,越来越多的老板开始重视股权激励。但股权激励没有通用的模板和标准,而是需要根据企业的具体情况来设计。

  5. 预留股权:一些具有远见的老板在企业成立时会预留一定数量的股权,以供后续的股权激励或其他用途。这些股权通常会由老板代为持有,然后在适当时机释放。

  6. 规避股东人数限制:根据我国《公司法》规定,有限责任公司的股东人数不能超过50人,非上市股份有限公司的股东人数不能超过200人。一些企业的实际股东人数可能超出了这些限制,因此他们通过股权代持的方式来确保符合法规要求。

  7. 规避持股比例限制:某些特定行业法规对单一股东的持股比例设有上限。为了规避这些限制,一些企业让其他股东代为持有一部分股权。

  8. 规避同业竞争和竞业禁止:一些企业的股东或高级管理人员可能希望在企业之外开展或保留相关业务,但受到同业竞争或竞业禁止的限制。因此,他们选择让他人代为持股。

  9. 规避关联关系:一些老板或企业拥有多个关联公司,为了维持低调或合规,他们选择让他人代为持股,以减少关联关系的纠葛。

  10. 强化控制权:企业的控制权对于企业家来说至关重要。因此,一些老板选择代为持有其他人的股权,以获得这部分股权的表决权,从而强化对企业的控制。

股权代持协议


股权代持协议合法吗


股权代持协议是合法的。在有限责任公司中,实际出资人可以与名义出资人签订协议,约定由实际出资人出资并享有投资权益,而名义出资人则充当名义股东。如果针对该协议的效力发生争议,除非涉及到合同法第五十二条规定的情形,人民法院通常会认定该协议有效。


什么是代持股协议


代持股协议,也称为委托持股协议,是一种法律文件,用于规定股份持有和股权享有的委托关系。在实际业务中,某些公司对于认购其股份的投资者可能有特殊要求。为了满足这些要求,一些投资者会与公司认可的认购者签订代持股协议。这种协议约定了由受托人来行使公司工商登记和股权管理等权利,而委托人则享有应有的股份红利和其他利益,同时需要向受托人支付一定的费用。代持股协议的法律依据可以在公司法及相关司法解释中找到。这种协议在法律上受到保护,但由于涉及较强的法律专业性,建议当事人寻求专业律师的帮助,以起草和管理该协议,以有效地预防和管理法律风险。


委托方的权利与责任


  1. 作为实际持有代持股份的拥有者,委托方在代持股份范围内享有所有股东的权益,必须承担相应的股东责任。这包括但不限于公司章程和法律规定的所有权益,重大决策的参与,表决权的行使,以及查账等权利。

  2. 在代持股份期间,委托方有权分享因代持股份而获得的各种收益,包括但不限于利润和现金分红,收益按照出资比例分配给委托方。

  3. 如果出现增资扩股的情况,委托方有权自主决定是否愿意参与增资扩股。

  4. 作为代持股份的实际拥有者,委托方有权对受托方的履行行为进行监督和纠正,以确保受托方按照协议的规定履行职责,并有权要求受托方承担因未适当履行职责而导致的损失。

受托方的权益和职责


  1. 在代持股份期限内,委托方有权在符合条件的情况下,将相关股东权益转让给委托方或由委托方指定的第三方,受托方必须无条件同意并提供必要的协助和便利。

  2. 在代持股份期间,受托方以其名义在工商股东登记中具名登记,作为代持股份的形式上的拥有者。

  3. 在代持股份期间,受托方代表委托方收取代持股份所产生的收益,应在收到这些收益后的5个工作日内将其交给委托方或存入委托方指定的账户。

  4. 在代持股份期间,受托方必须确保代持股份的权属完整性和安全性。未经委托方书面同意,受托方不得处理代持股份,包括但不限于出售、赠送、放弃或设定质押等。

  5. 如果因受托方的原因,例如债务争议等,导致代持股权被查封,受托方应提供其他资产向法院、仲裁机构或其他机构申请解封。

  6. 受托方应按照诚实守信的原则适当履行受托义务,并接受委托方的监督。


代持股份的费用


  1. 受托方履行代持职责时,不得向委托方收取代持股份的代理费用。

  2. 在代持股份期间,与代持股份有关的费用和税款由委托方承担。如果受托方将代持股份转让给委托方或由委托方指定的第三方,变更登记费用也由委托方承担。


股权代持的利弊


股权代持的优势:


  1. 强化公司治理:股权代持有助于强化公司治理结构,进一步完善公司体制和规章制度。作为独立的代持者,他们不涉及公司日常经营,能够提供客观公正的监督和审查,为管理层提供有益建议,帮助公司制定长期规划和决策。

  2. 提高公司规范性:股权代持者在代持股份时需要公开披露与股权有关的所有信息,包括其代持的目的、计划和操作方式。这有助于推动公司更加合规、透明,以遵守相关法律法规和监管要求。

  3. 促进战略投资:股权代持者的参与可以引入新的思路和资金,为公司带来更多的投资机会和潜在回报。此外,他们还可能引荐有价值的合作伙伴,为公司开拓更多盈利渠道,提高盈利能力。

  4. 优化公司治理结构:当原股东希望退出股份但不希望干扰公司运营时,股权代持可提供一个理想的解决方案。代持者可以临时代为持有股份,使原股东能够以更有利的条件出售股份,同时避免对公司管理层的过多干预。

股权代持的劣势:


  1. 公司治理分散:股权代持可能导致公司治理权力分散,不再由单一主体控制。这种分散可能引发决策不一致和管理混乱等问题。

  2. 增加管理负担:股权代持使得公司管理层和股东需要与代持者和原股东分别协商和合作,增加了管理负担。尤其是在代持者和原股东的利益和目标存在分歧时,管理层需要应对双方的不同要求,增加了管理的复杂性。

  3. 高昂的代持费用:股权代持需要支付一定的代持费用,以报酬代持者提供的服务。这些费用可能高昂,尤其对小型公司而言可能难以负担。

  4. 改变股权结构:股权代持可能改变公司原有的股权结构,使公司更受代持者和少数股东的影响。这种影响可能在公司的财务和经营决策方面产生不可预测的后果。如果代持者的动机不良,他们可能只是为了干扰公司的运营和决策而存在。


代持股份是否可以转让


代持股份的转让通常需要由持有该股份的股东进行,如果是代表股东进行股权转让,那么首先可以将股权转让给实际出资人,然后由实际出资人再进行股权的转让。在进行股权转让时,如果受让人打算成为公司的股东,那么可以直接进行股权转让。但如果受让人不是公司的股东,那么需要经过其他股东过半数同意才能进行股权转让。在进行股权转让时,股东应该书面通知其他股东,并征求他们的同意。如果其他股东在收到书面通知后的30天内未作出回应,那么将被视为同意股权转让。


代持股份的转让


  1. 在代持股份期间,委托方具备股权转移的权利。委托方在考虑股权转让时,必须以书面形式通知受托方,并明确说明转让的时间、价格以及要转让的股份数量。受托方在接收书面通知后,应根据通知的要求进行必要的手续。

  2. 如果受托方负责代收股权转移款项,那么受托方应在接收受让方支付的股权转移款项后的5个工作日内将款项交付给委托方。需要强调的是,受托方不对受让方的支付能力承担任何责任,因此由此产生的风险应由委托方承担。

  3. 与代持股份转移相关的所有费用由委托方承担。

股权转让代持的风险


股权转让代持的潜在风险包括以下方面:


  1. 股东身份不被承认的潜在风险:在代持结构下,实际出资人的姓名并不会出现在工商挂号资料上,因此其股东身份可能不会被正式承认。这意味着实际出资人的权益,如投票权、分红权、优先增资权以及分配剩余利润的权利,需要由代持股人行使,从而存在一定的法律风险。代持股人可能会出售或抵押这些股份,而实际出资人则难以有效控制这些交易。

  2. 恶意损害实际股东利益的风险:在经营过程中,代持股人可能恶意损害实际股东的权益,例如滥用经营权、表决权、分红权、优先增资权以及分配剩余利润的权力,对实际股东的商业权益构成潜在威胁。

  3. 代持股人法律冻结风险:代持股人可能因各种原因而被法院冻结或处置其名下的代持股权。如果代持股人无法偿还债务,法院和其他有关机构可能会查封这些股权,并将其用于清偿代持股人的债务。实际出资人如果未能及时采取措施来防止这种情况的发生,可能需要依据代持股权协议向代持股人主张赔偿责任。


股权代持对公司和股东的影响


股权代持对公司的影响在以下方面体现:


  1. 影响公司治理结构与决策:股权代持可能对公司的治理结构和决策过程产生重要影响。因为代持人并非真正的股东,他们可能缺乏投票权或只能行使受限制的投票权。这可能导致公司的决策过程不够透明和公开,从而影响公司治理的效率和质量。

  2. 影响公司融资能力:代持人通常通过将股份转让给其他投资者来实现收益。当代持人数量较多时,可能导致公司的股权分散度较高,从而使公司难以通过股票发行等方式获得足够的资金来支持业务的扩展和发展。

  3. 影响公司股东关系:代持人的存在也可能对公司内部的股东关系产生影响。由于代持人通常不会像真正的股东那样积极参与公司的管理和决策,其他股东可能会将他们视为“潜在威胁”,从而导致内部争斗和不稳定性的出现。


对股东的影响包括:


  1. 影响股东权利和利益:股权代持可能会对真正的股东权利和利益产生影响。由于代持人通常只行使有限的投票权或者根本不行使投票权,因此他们未必能够真实地反映股东的意愿,从而可能损害股东的权益。

  2. 增加交易成本:股权代持还可能增加股东的交易成本。当代持人数量较多时,进行股权转让需要与代持人进行谈判和交易,这进一步增加了股东进行股权交易的难度和成本。

  3. 影响股票流动性:股权代持也可能对股票的流动性产生影响。因为代持人持有的是公司股票的名义所有权,而不是实际所有权,这可能导致地下市场交易活跃,进而降低了公司股票的流动性。

代持股权有什么风险


代持股权存在一定的法律风险。股权代持是指实际出资人与他人达成协议,由他人以其名义行使股东权益和履行股东义务的持股方式。这种安排可能涉及以下法律风险,涉及实际出资人、名义股东和公司三个方面:


实际出资人的法律风险:


  1. 股东权益可能受损:如果名义股东不遵守协议或未按实际出资人的要求行使股东权益,实际出资人的股东权益可能会受到损害。

  2. 法律责任可能由实际出资人承担:如果名义股东未履行股东义务或侵害其他股东、公司或债权人的利益,实际出资人可能需要承担法律责任,并承担相关损失。

  3. 股权可能被处置或强制执行:如果名义股东将股权转让给第三方或者将股权作为担保,或者名义股东有未清偿的债务,其名下的股权可能会被法院强制执行和拍卖。


名义股东的法律风险:


  1. 承担瑕疵出资法律风险:名义股东可能需要承担由于实际出资人未按期出资而引发的法律风险。

  2. 可能面临刑事责任:如果名义股东参与公司管理和经营,并在此过程中违反刑法规定,可能会面临刑事责任。


公司的法律风险:


  1. 卷入股权纠纷:如果实际出资人和名义股东之间产生纠纷,公司可能被卷入诉讼,增加了公司的法律风险和成本。

  2. 影响公司治理:股权代持可能对公司治理产生影响,因为名义股东通常是实际出资人的代表,其存在可能引发与其他股东的纠纷,破坏公司治理和经营的信任和稳定性。


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